О проекте закона «Об инвестициях»
Бану Бабаева, Вице-Президент ЗАО «Казахстанский центр содействия инвестиция «Казинвест»
Статья 1 пункт 2.
«Настоящий закон не регулирует отношения, связанные с осуществлением инвестиций из государственного бюджета, вложением капитала в некоммерческие организации, в том числе для образовательных, благотворительных, научных или религиозных целей»
В соответствии с законами Республики Казахстан «О бюджетной системе» и «О государственном и гарантированном государством заимствовании и долге», а также Программой государственных инвестиций Республики Казахстан на 2000-2002 гг., государственные инвестиции осуществляются не только из средств государственного бюджета, но и за счет внешних правительственных займов и грантов, а также негосударственных займов под государственные гарантии Республики Казахстан. Поэтому статью 1 законопроекта необходимо дополнить соответствующими положениями.
Ограничение права инвесторов на вложение капитала в некоммерческие организации, в том числе для образовательных, благотворительных, научных или религиозных целей является нецелесообразным, поскольку статья 3 законопроекта дает право инвесторам «осуществлять инвестиции в любые объекты и виды деятельности».
Предлагаем пункт 2 статьи 1 изложить в следующей редакции:
«Настоящий закон не регулирует отношения, связанные с осуществлением инвестиций из правительственных и привлекаемых правительством средств, а также средств, связанных с государственными гарантиями Республики Казахстан.»
Статья 2 пункт 1
«инвестиции - все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, а также права на них, вкладываемые в уставной капитал коммерческого юридического лица либо в создание или увеличение основных средств, используемых для предпринимательской деятельности, в виде объектов гражданских прав, принадлежащих инвестору, если такие объекты гражданских прав не ограничены в обороте в Республике Казахстан в соответствии с законодательными актами, в том числе денег, ценных бумаг, иного имущества (кроме товаров, предназначенных для реализации без переработки или для личного потребления), имущественных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности»
Гражданский Кодекс Республики Казахстан (ГК РК) гласит, что «нормы гражданского законодательства должны толковаться в соответствии с буквальным значением их словесного выражения.». В этой связи, понятие «инвестиций», данное в законопроекте, вызывает различное толкование приведенных понятий и терминов, а также противоречит определениям, данным в ГК РК.
Не ясно, что имели в виду разработчики законопроекта под понятиями «имущественные, интеллектуальные ценности, объекты гражданских прав». Гражданское законодательство трактует данные понятия однозначно и относит к имущественным благам и правам «вещи, деньги, в том числе иностранную валюту, ценные бумаги, работы, услуги, объективированные результаты творческой, интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права и другое имущество». Таким образом, «интеллектуальные ценности» или, иными словами, объекты права интеллектуальной собственности входят в понятие имущественных прав и благ, т. е. имущества.
К объектам гражданских прав по ГК РК, относятся имущественные и личные неимущественные блага и права. К последним относятся жизнь, здоровье, достоинство личности, честь, доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право на имя, право на авторство, право на неприкосновенность произведения и другие нематериальные блага и права. В этой связи, считаем, что личные неимущественные права, как объекты гражданских прав, не могут выступать в качестве объектов инвестиционной деятельности.
В Гражданском Кодексе РК (статья 34) нет понятия «коммерческого юридического лица». Поэтому будет уместна более корректная формулировка - «коммерческая организация» - как один из видов юридического лица. То же по определению в пункте 8 статьи 2.
Инвестиции должны охватывать воспроизводство всего капитала, а не только «создание и увеличение основных средств», так как последнее может являться следствием их переоценки. Восстановление же (модернизация, техперевооружение) основных средств может и не привести к их увеличению, несмотря на тот факт, что были произведены реальные инвестиции. Ставя инвестора в такие рамки, при которых он выбирает между вкладом в уставный капитал и созданием или увеличением основных средств (а это далеко неаутентичные понятия), инвестор будет вынужден отдавать предпочтение вкладу в уставный капитал или его постоянному пополнению. Для индивидуальных предпринимателей обязательным условием будет необходимость создания юридического лица либо создание и увеличение своих основных средств, даже если в этом нет экономической целесообразности. В противном случае такое юридическое лицо и такой индивидуальный предприниматель не смогут называть себя инвесторами.
Слова «личное потребление» исключить как излишние, поскольку личное потребление применимо только для персонала, нанимаемого юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.
Учитывая вышеизложенное, определение понятия «инвестиций» предлагаем изложить в следующей редакции:
«инвестиции – все виды имущественных прав и благ, вкладываемые в объекты предпринимательской деятельности на территории Республики Казахстан, за исключением деятельности, связанной с реализацией товаров без переработки»
Статья 2 пункт 4
«иностранный инвестор – субъекты, осуществляющие инвестиционную деятельность в Республике Казахстан:
• иностранные граждане, которые вправе осуществлять инвестиции на территории другого государства; лица без гражданства, гражданская правоспособность и дееспособность которых определяется в соответствии с законодательством государства их постоянного места жительства и которые в соответствии с законодательством указанного государства вправе осуществлять инвестиции на территории Республики Казахстан; граждане Республики Казахстан, имеющие постоянное место жительства за пределами Республики Казахстан;
• иностранные юридические лица и международные организации;
• иностранные государства в соответствии с международными договорами Республики Казахстан;
• юридические лица Республики Казахстан, в отношении которых иностранные инвесторы имеют право определять решения, принимаемые такими юридическими лицами»
Считаем неправомерным включение юридических лиц Республики Казахстан в категорию иностранных инвесторов, даже если иностранный инвестор имеет право определять решения в отношении такого юридического лица.
Статья 2 пункт 8
«инвестиционная деятельность – деятельность юридических и физических лиц (индивидуальных предпринимателей) по участию в уставном капитале коммерческих юридических лиц либо по созданию или увеличению основных средств, используемых для предпринимательской деятельности»
Трактовка «инвестиционной деятельности» является некорректной, поскольку это деятельность, осуществляемая инвесторами, а ими являются не только физические и юридические лица, но и иностранные государства, а также международные организации. Данный пункт не только ограничивает выбор инвестора, но и противоречит статье 3 законопроекта, в соответствии с которой «инвесторы имеют право осуществлять инвестиции в любые объекты и виды деятельности».
Предлагаем данное определение изложить в следующей редакции:
«инвестиционная деятельность – деятельность, связанная с осуществлением инвестиций в Республике Казахстан.»
Статья 10 пункт 1
«Любые формы иностранных инвестиций и связанная с ними деятельность, не запрещенная действующим законодательством Республики Казахстан, осуществляется на условиях не менее благоприятных чем те, которые предоставляются инвестициям физических или юридических лиц Республики Казахстан либо любых иных иностранных физических и юридических лиц, за исключением изъятий, установленных законодательными актами Республики Казахстан.»
В соответствии с определениями, данными в законопроекте, необходимо изменить положения пункта 1 статьи 10 законопроекта, а именно выражение «иностранных инвестиций и связанная с ними деятельность» заменить на «инвестиций, осуществляемых иностранным инвестором»; слова «физических и юридических лиц» заменить на слова «инвестициям, осуществляемым отечественным инвестором»
Предлагаем этот пункт изложить следующим образом:
«Любые инвестиции, осуществляемые иностранным инвестором, не запрещенные действующим законодательством Республики Казахстан, осуществляются на условиях не менее благоприятных чем те, которые предоставляются инвестициям, осуществляемым отечественным инвестором.»
Статья 15 пункт 2
«Правительство Республики Казахстан по каждому приоритетному виду деятельности утверждает максимальные объемы инвестиций и сроки действия инвестиционных налоговых преференций, при которых инвестиционные преференции предоставляются уполномоченным государственным органом.»
Статья 15 пункт 3
«В случае превышения установленного максимального объема инвестиций, сроки действия применяемых инвестиционных налоговых преференций определяются путем принятия соответствующего решения Правительства Республики Казахстан.»
Государство должно стимулировать и поддерживать любые объемы вкладываемых инвестиций в экономику Казахстана. Установление минимальных, а тем более, максимальных объемов инвестиций врядли можно считать целесообразным. Принятие Правительством решения по каждому инвестиционному проекту, превышающему верхний лимит инвестиций, усложнит процедуру и сроки предоставления инвестиционных преференций, что может привести к бюрократическим проволочкам.
Статья 18 пункт 1
«Государственные натурные гранты в порядке, установленном настоящим Законом, предоставляются Правительством Республики Казахстан либо уполномоченным государственным органом по согласованию с соответствующими государственными органами в сфере управления государственным имуществом и земельными ресурсами в собственность либо на праве землепользования в соответствии с законодательством Республики Казахстан.»
Предлагаем слова «в собственность либо на праве землепользования» заменить на слова «на правах собственности или пользования».
Статья 23 пункт 6
«Моментом осуществления инвестиций следует считать первую дату из следующих: день внесения первого платежа по реализации инвестиционного проекта; день оформления передачи в качестве инвестиций имущественных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности. В случае наличия нескольких условий настоящего пункта датой начала осуществления инвестиций в Республике Казахстан признается дата выполнения первого из указанных условий.»
Привязка момента осуществления инвестиций ко дню осуществления первого платежа может исказить начало инвестиционной деятельности, поскольку первый платеж может быть осуществлен ранее или много позже после начала инвестиционного проекта. К таким случаям можно отнести ситуации, когда формирование уставного капитала может быть произведено за счет активов, являющихся собственностью учредителя, а также когда приобретение оборудования для инвестиционной деятельности осуществляется с отсрочкой платежа (лизинг).
Предлагаем моментом осуществления инвестиций считать дату возникновения права собственности на имущество, необходимое для реализации инвестиционного проекта.
Список статей
СЭЗ «Астана – новый город»: будущее столицы слагается сегодня Берлик Ережепов
Горно-металлургический комплекс Казахстана в 1997-2000 гг. Редакционный обзор
Европейский банк реконструкции и развития стремится быть катализатором реформ в горнодобывающей отрасли Казахстана Сюзан Габори
Комментарии к проекту закона «Об инвестициях» Айгуль Кенжебаева
О проекте закона «Об инвестициях» Бану Бабаева
Передача споров иностранных инвесторов по контрактам на недропользование в международный арбитраж Раушан Жазыкбаева